CAPITOLO III - DIRETTIVA CEE 91/250 E LEGGE ITALIANA 633/41 SUL DIRITTO D'AUTORE

CONTENUTO DEL DIRITTO

Art. 5. Dopo la sezione V del capo IV del titolo I della legge 22 aprile 1941, n. 633, è aggiunta la seguente sezione:

"Sezione VI - PROGRAMMI PER ELABORATORE

Art. 64-bis - Fatte salve le disposizioni dei successivi articoli 64-ter e 64-quater, i diritti esclusivi conferiti dalla presente legge sui programmi per elaboratore comprendono il diritto di effettuare o autorizzare:

a) la riproduzione, permanente o temporanea, totale o parziale, del programma per elaboratore con qualsiasi mezzo o in qualsiasi forma. Nella misura in cui operazioni quali il caricamento, la visualizzazione, l'esecuzione, la trasmissione o la memorizzazione del programma per elaboratore richiedano una riproduzione, anche tali operazioni sono soggette all'autorizzazione del titolare dei diritti;

b) la traduzione, l'adattamento, la trasformazione e ogni altra modificazione del programma per elaboratore, nonché la riproduzione dell'opera che ne risulti, senza pregiudizio dei diritti di chi modifica il programma;

c) qualsiasi forma di distribuzione al pubblico, compresa la locazione, del programma per elaboratore originale o di copie dello stesso. La prima vendita di una copia nella Comunità Economica Europea da parte del titolare dei diritti, o con il suo consenso, esaurisce il diritto di distribuzione di detta copia all'interno della Comunità, ad eccezione del diritto di controllare l'ulteriore locazione del programma o di una copia dello stesso.

Art. 64-ter - 1. Salvo patto contrario, non sono soggette all'autorizzazione del titolare dei diritti le attività indicate nell'art. 64-bis lettere a) e b), allorché tali attività sono necessari per l'uso del programma per elaboratore conformemente alla sua destinazione da parte del legittimo acquirente, inclusa la correzione degli errori.

2. Non può essere impedito per contratto, a chi ha il diritto di usare una copia del programma per elaboratore di effettuare una copia di riserva del programma, qualora tale copia sia necessaria per l'uso.

3. Chi ha il diritto di usare una copia del programma per elaboratore può, senza l'autorizzazione del titolare dei diritti, osservare, studiare o sottoporre a prova il funzionamento del programma, allo scopo di determinare le idee e i principi su cui è basato ogni elemento del programma stesso, qualora egli compia tali atti durante operazioni di caricamento, visualizzazione, esecuzione, trasmissione o memorizzazione del programma che egli ha il diritto di eseguire. Gli accordi contrattuali conclusi in violazione del presente comma sono nulli.

Art. 64-quater - 1. L'autorizzazione del titolare dei diritti non è richiesta qualora la riproduzione del codice del programma di elaboratore e la traduzione della sua forma ai sensi dell'art. 64-bis, lettere a) e b), compiute al fine di modificare la forma del codice, siano indispensabili per ottenere le informazioni necessarie per conseguire l'interoperabilità, con altri programmi, di un programma per elaboratore creato autonomamente purché siano soddisfatte le seguenti condizioni:

a) le predette attività siano eseguite dal licenziatario o da altri che abbia il diritto di usare una copia del programma oppure, per loro conto, da chi è autorizzato a tal fine.

b) le informazioni necessarie per conseguire l'interoperabilità non siano già facilmente e rapidamente accessibili ai soggetti indicati alla lettera a);

c) le predette attività siano limitate alle parti del programma originale necessarie per conseguire l'interoperabilità.

2. Le disposizioni di cui al comma 1 non consentono che le informazioni ottenute in virtù della loro applicazione:

a) siano utilizzate a fini diversi dal conseguimento dell'interoperabilità del programma creato autonomamente;

b) siano comunicate a terzi, fatta salva la necessità di consentire l'interoperabilità del programma creato autonomamente;

c) siano utilizzate per lo sviluppo, la produzione o la commercializzazione di un programma per elaboratore sostanzialmente simile nella sua forma espressiva, o per orgni altra attività che violi il diritto d'autore.

3. Gli accordi contrattuali conclusi in violazione dei commi 1 e 2 sono nulli.

4. Conformemente alla Convenzione di Berna sulla tutela delle opere letterarie ed artistiche ratificata e resa esecutiva con legge 20 giugno 1978 n. 399, le disposizioni del presente articolo non possono essere interpretate in modo da consentire che la loro applicazione arrechi indebitamente pregiudizio agli interessi legittimi del titolare dei programmi o siano in conflitto con il normale sfruttamento del programma".

Il capo IV della legge sul diritto d'autore, dedicato alle norme particolari relative ai diritti di utilizzazione economica per talune categorie di opere, era strutturato in cinque sezioni (109). Con d.lgs. 518/92 viene aggiunta una sesta sezione (artt. 64-bis-64-quater) dedicata appunto ai programmi per elaboratore. Per una prima semplificazione si può dire che l'art. 64-bis individua i diritti esclusivi di cui è titolare l'autore del programma (cosiddette "attività riservate"); l'art. 64-ter specifica i diritti dell'utente; l'art. 64-quater affronta il problema della decompilazione.

Le attività riservate si aggiungono ai diritti generali di cui fanno menzione gli artt. 12 e ss. l. n. 633 del 1941.

La riproduzione, di cui la lettera a) dell'art. 64-bis, è, come già afferma l'art. 13 l.d.a., attività che ha per oggetto la moltiplicazione in copia dell'opera. Tale attività è sempre vietata a prescindere dal mezzo con cui viene eseguita e dalla forma utilizzata. Il divieto, inoltre, riguarda sia l'opera nel suo complesso (riproduzione totale) che singole parti di essa (riproduzione parziale); sia la riproduzione permanente che quella temporanea (110).

Sono del pari illegittime, se non autorizzate, anche operazioni quali il caricamento, visualizzazione, esecuzione, trasmissione e memorizzazione del programma quando queste richiedono una riproduzione dello stesso. Solo così, è possibile tutelare, oltre che l'autore del programma contro qualsiasi riproduzione illegittima della sua creazione, anche l'intera collettività dal pericolo di adattamenti, distruzioni e alterazioni non autorizzate per scopo di lucro, o peggio, per fini politici.

Per quanto riguarda il divieto assoluto di trasformazione e ogni altra modificazione di cui all'art. 64-bis, lett. b), sembra essere un po' eccessivo, se si tiene conto non solo del fatto che l'ampiezza del divieto di quelle attività non trova alcun equivalente nel campo del diritto d'autore (dove le attività sono lecite purché finalizzate all'uso personale di chi detiene la copia dell'opera), ma anche dell'alto grado di obsolescenza del software. Quest'ultimo aspetto comporta che, per ogni modificazione o aggiornamento resi necessari dal continuo mutare delle esigenze, l'utente debba rivolgersi all'autore (spesso software house).

La lettera c) dell'articolo 64-bis attribuisce al titolare il diritto di determinare la circolazione e l'uso del programma ceduto, sia attraverso la vendita che attraverso altre forme di distribuzione o cessione (come per esempio la locazione richiamata esplicitamente dalla norma). La norma, anzi, sembra fare una distinzione fra vendita e locazione (111). Infatti, per il principio dell'esaurimento, il diritto di esclusiva del titolare in ordine alla circolazione del software, si esaurisce con il primo atto di vendita nell'ambito della Comunità sia quest'atto effettuato direttamente dal titolare che, con il suo consenso, da altri. Non sembra esserci, invece, alcun esaurimento del diritto (ed è qui l'eccezione al principio dell'esaurimento del diritto dopo il primo atto di cessione), nel caso in cui il titolare del diritto si limiti a cederlo in locazione, perché qui, secondo la norma, continua ad esistere il diritto "di controllare l'ulteriore locazione del programma o di una sua copia". A riguardo ci si è interrogati sul significato concreto del controllo sull'ulteriore locazione del programma: cioè se il controllo debba essere riservato all'autore originario o ai suoi cessionari (o sublocatori). Solo l'esperienza dei prossimi anni potrà chiarire questi dubbi.

Quello che si può affermare è che i lavori preparatori della direttiva sembrano presupporre che l'esclusiva sulla locazione voglia essenzialmente limitare i rischi di produzione illecita da parte dei fruitori del servizio di noleggio (112) visto che la locazione potrebbe consentire all'utente di duplicare per così dire a casa e con modica spesa programmi molto costosi, risparmiando così sul prezzo di acquisto (problema del resto già avvertito per le videocassette e per le audiocassette).

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